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法理学(第四版)

沈宗灵 编 / 北京大学出版社

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第七章 西方国家法

1、西方国家商品经济法的产生的特典

资本主义法产生的前提是资产阶级国家政权的建立,这样才可能产生完全意义上的资本主义法。

(一)英、法两国商品经济法的产生

(1)英国17世纪资产阶级革命的一个重要特征是资产阶级和新贵族的妥协,是不彻底的革命。这一特征在法律上体现为许多封建社会的法律形式和诉讼程序被资产阶级保存下来并在以后不断加以改造。

(2)法国18世纪资产阶级革命是相当彻底的。这一特征在法律上体现为扫除封建制度的遗迹,并在罗马法和法国习惯法的基础上制定了适合资本主义经济发展的新法律。1804年制定的《法国民法典》,即《拿破仑法典》,是法国资产阶级夺取政权后制定的最为重要的一部基本法典,它的制定标志着法国资产阶级开始系统地制定巩固和发展资本主义的基本法律。

(二)其他主要西方国家商品经济法的产生

(1)美国资产阶级政权是通过反对英国殖民统治的独立战争这一形式建立的。这一特点也反映在美国资本主义法律的产生形式上。独立战争爆发后,各州宪法以及联邦宪法都采用成文宪法的形式,与英国的不成文宪法传统决裂。但从19世纪后,美国又恢复英国法传统。

(2)德国在19世纪通过君主和贵族自上而下的改革,使封建经济逐步向资本主义经济转变,又通过普鲁士王朝的三次对外战争,最终于1871年实现统一,为资本主义迅速发展进一步提供条件。在统一前,代表资

产阶级利益的法律已不断出现,统一后在法律领域中进行了重大改革,制定了宪法和《德国民法典》等一系列法典。

(3)日本通过1868开始的“明治维新”,自上而下地进行改革,为资本主义发展创造条件。19世纪末,以西方国家法律为蓝本,制定了一系列基本法典。


2、西方法制自由竞争时期和垄断时期的变化

自由竞争时期的西方法制

1689年英国制定的《权利法案》和1700年制定的《王位继承法》,开创了不成文宪法制。美国独立战争和法国资产阶级革命时期开始采用了成文宪法制。法国拿破仑主持的法典编纂工作标志着19世纪欧洲大陆广泛的立法活动的开始,其《民法》、《刑法》《商法》《民事诉讼法》和《刑事诉讼法》五部法典影响至深。在经济生活中占支配地位的自由竞争和西方国家法制密切联系。以法国《人权宣言》为代表的西方资产阶级的重要政治、法律文献中,明确规定了有关资本主义法制的一系列原则。总的来说,资产阶级在这一时期比较重视自己的法制。

资本主义垄断时期的西方国家法制

这一时期西方国家法制开始强调“社会化”,以个人权利为主的法律精神发展为以社会利益为主。在西方国家从自由竞争发展为垄断,国内外矛盾加剧的条件下,要求充分利用国家权力和法律手段来缓和阶级矛盾,加强国家对经济生活的干预,同时,在社会经济和科技发展的条件下,客观上也要求以法律手段扩大对社会公共事务的调整,西方法律有了不同程度的发展。同时,战后的西方国家破坏法制的现象也时有发生。


3西方国家两大法系的比较

民法法系和普通法系是资本主义法的两大法系,在本质、指导思想和基本原则都是一致的,但在下列几个方面却存在差别。

(1)法律渊源不同。普通法系中,判例是正式的法律渊源。民法法系中,制定法是主要的法律渊源。

(2)适用法律技术(法律推理)不同。民法法系国家中,法官审案除确定事实外,首先考虑法律如何规定。在普通法系国家中,法官审案时除确定事实外,首先考虑以前类似案件的判例。

(3)法律编撰不同。民法法系国家一般采用较系统的法典形式,普通法法系国家一般不倾向法典系统,它的制定法一般是单行的法律、法规。

(4)法律分类不同。民法法系国家法律的基本分类是公法和私法,普通法法系国家法律的基本分类是普通法和衡平法,仅在某些法学著作中使用公法、私法之分。

(5)法律概念、术语上的区别。这一法所使用的一些重要的概念、术语,在另一法系中没有。

(6)在哲学倾向方面的差别。以上这些差别主要是由于两大法系的不同历史背景造成的,也体现了不同的哲学倾向。


4、美国法律对民法法系法律的重要影响

二战后,美国已取得了西方法律在理智上的领导地位。这就意味着美国法律对西方另一法系(民法法系)也产生一定影响:

(1)司法审查制,对战后德、意、日、法国的司法审查制度有很大影响。

(2)联邦管理州际商业的权利,欧洲共同体条约就借鉴了这一思想。

(3)公民权和政治权,美国的反种族歧视法、隐私权法和反性骚扰法都被其他民法系国家法律效仿。

(4)产品责任,美国的消费者保护制度,从产业部门扩展到服务部门、医疗事故等方面的法律。

(5)信托财产制,在信托活动越来越金融化的背景下,突破了财产转移的法律限制。

(6)破产法,美国破产法典上规定的程序设置和内容构建对其他国家产生了较大影响。

(7)税法,美国一整套行之有效的税务管理制度,成为许多国家借鉴的范例。

(8)诉讼程序,目前大多数国家借鉴了美国诉讼程序的价值取向,把正当程序原则作为诉讼程序的核心理念。

(9)判例教学法,受美国影响许多大陆系国家开始重视判例的作用。

(10)法律学说,批判法学运动的思潮出现并兴起于美国法学,至今仍盛行不衰并影响到其他国家的法学。


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